【關(guān)鍵詞】我國,啟示,及其,經(jīng)驗(yàn),監(jiān)管,國際,私募基金,

　(3)祖父基金?！度珖C券市場促進(jìn)法》引入了“祖父條款”,以解決原3(c)(1)基金的銜接問題。對已經(jīng)存在的依照第3(c)(1)設(shè)立的基金,如果事先獲得基金受益人同意,在滿足下列條件后可以轉(zhuǎn)為依照第3(c)(7)設(shè)立的基金:(a)向所有受益人告知,今后的投資者將局限于“合格買家”且不再受100人的限制;(b)披露同時(shí)或之后,向所有受益人提供合適機(jī)會按基金凈資產(chǎn)部分或全部贖回其所持有的基金份額。1996年9月1日后參加依照第3(c)(1)設(shè)立的基金的受益人則不能適用“祖父條款”,其將無法繼續(xù)參與轉(zhuǎn)化后的依照第3(c)(7)設(shè)立的基金。

　　3、私募發(fā)行方法。私募基金不得利用任何媒體吸引客戶,私募發(fā)行禁止且不限于以下形式的廣告:(1)在任何報(bào)紙、雜志及類似媒體,通過電視、廣播、網(wǎng)絡(luò)的傳播進(jìn)行任何形式的一般性廣告宣傳;(2)通過一般性召集而召開的研討會或其他會議。

　　4、信息披露?！锻顿Y公司法》規(guī)定私募基金必須向其投資者公開關(guān)于運(yùn)用信托財(cái)產(chǎn)的投資策略和投資內(nèi)容的文件資料。

　　5、違法行為的禁止規(guī)定。根據(jù)《投資公司法》第3(c)規(guī)定,對于符合豁免條件的私募基金雖然可以不需要注冊,但它們?nèi)砸艿健蹲C券法》中禁止欺詐、欺騙或操縱行為等條款的約束。

　　(二)我國臺灣地區(qū)對私募基金的監(jiān)管制度

　　臺灣地區(qū)通過《證券投資信托及顧問法》、《證券投資信托基金管理辦法》、《證券交易法》、《證券交易法施行細(xì)則》等對私募基金進(jìn)行了詳細(xì)規(guī)范,監(jiān)管部門為臺灣“金融監(jiān)督委員會”。

　　1、基金管理人的資質(zhì)。無論是公募基金的管理人還是私募基金的管理人,其從事相關(guān)業(yè)務(wù)必須經(jīng)主管機(jī)關(guān)許可,從業(yè)人員必須具備主管機(jī)關(guān)規(guī)定的從業(yè)資格,從業(yè)經(jīng)驗(yàn)和學(xué)歷等。

　　2、私募基金設(shè)立的監(jiān)管。私募基金應(yīng)在私募受益憑證價(jià)款繳納完成日起五日內(nèi),向主管機(jī)關(guān)申報(bào)全套法律文件。私募基金的種類、投資或交易范圍及其限制,也由主管機(jī)關(guān)規(guī)定。

　　3、對投資者資格及人數(shù)的限制。私募基金的投資者僅限于:(1)銀行業(yè)、票券業(yè)、信托業(yè)、保險(xiǎn)業(yè)、證券業(yè)或其他經(jīng)主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)之法人或機(jī)構(gòu);(2)符合金融監(jiān)管委員會所定條件的自然人、法人或基金,其應(yīng)募人總數(shù)不得超過35人。

　　4、信息披露。私募基金應(yīng)根據(jù)主管機(jī)關(guān)所定條件之自然人、法人或基金的合理請求,在私募完成前提供與本次證券私募有關(guān)的財(cái)務(wù)、業(yè)務(wù)或信息;根據(jù)應(yīng)募人請求,負(fù)有交付投資說明書的義務(wù);按照證券投資信托契約規(guī)定向受益人報(bào)告基金單位凈值。

　　5、廣告宣傳限制。私募基金在招募及銷售期間不得進(jìn)行一般性廣告或公開勸誘行為,否則視為對非特定人公開招募行為。

　　(三)金融危機(jī)之后各國對私募基金監(jiān)管的趨勢

　　2008年金融危機(jī)之后,各國政府認(rèn)識到私募基金缺乏監(jiān)管隱含的巨大風(fēng)險(xiǎn),對私募基金及其管理人的監(jiān)管呈現(xiàn)加強(qiáng)趨勢。

　　2010年7月美國通過的《金融監(jiān)管改革法案》大大加強(qiáng)了對投資顧問的監(jiān)管力度。法案規(guī)定資產(chǎn)管理規(guī)模1億美元以上的投資顧問必須在SEC進(jìn)行注冊,并要求其向SEC提供交易和資產(chǎn)組合的有關(guān)信息,協(xié)助監(jiān)管機(jī)構(gòu)對系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行必要評估。SEC將對這些投資顧問進(jìn)行定期和專門檢查。雖然法案表示SEC將對只面向私募基金提供投資服務(wù)、在美國管理資產(chǎn)規(guī)模低于1.5億美元的投資顧問允許豁免注冊,并允許只面向風(fēng)險(xiǎn)資本(venture capital)提供投資服務(wù)的投資顧問豁免注冊,但與此前僅對私募基金投資者進(jìn)行限制相比,對資產(chǎn)規(guī)模的限制無疑大大加強(qiáng)。

　　目前歐盟層面沒有私募基金監(jiān)管的相關(guān)法規(guī),而由各成員國國內(nèi)法調(diào)整。2009年4月,歐盟委員會公布了《關(guān)于另類投資基金經(jīng)理的指令》的建議草案,其主要內(nèi)容有:(一)成員國應(yīng)按照其國內(nèi)法加強(qiáng)對其境內(nèi)設(shè)立的另類投資基金管理人的監(jiān)管;(二)基金管理人從事另類投資基金管理必須取得所在國許可;(三)基金管理人必須向投資者披露與另類投資基金有關(guān)的基本信息;(四)基金管理人必須定期向監(jiān)管機(jī)構(gòu)報(bào)告其主要投資市場和工具、業(yè)績數(shù)據(jù)和風(fēng)險(xiǎn)集中度等信息。(五)對于有杠桿投資和取得被投資對象控制權(quán)的基金,草案附加了額外監(jiān)管要求。但業(yè)界估計(jì)該草案對私募基金監(jiān)管過于嚴(yán)厲,通過可能性不大。

　　2009年6月,IOSCO技術(shù)委員會也就對沖基金監(jiān)管提出六項(xiàng)原則性建議,包括對沖基金及其管理人應(yīng)實(shí)行強(qiáng)制性注冊并受到持續(xù)監(jiān)管;向?qū)_基金提供資金的主要經(jīng)紀(jì)商應(yīng)受到強(qiáng)制監(jiān)管;對沖基金管理人和主要經(jīng)紀(jì)商應(yīng)向監(jiān)管機(jī)構(gòu)提供與系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)有關(guān)信息,包括杠桿和風(fēng)險(xiǎn)信息、資產(chǎn)和負(fù)債信息、對手方風(fēng)險(xiǎn)等。

　　私募基金監(jiān)管制度的國際經(jīng)驗(yàn)及其最新的發(fā)展趨勢無疑會為我國完善私募基金的監(jiān)管提供有益的啟發(fā)。 

　　民間私募基金游離于監(jiān)管之外,既缺乏明確的法律地位,也沒有明確的監(jiān)管部門,其投資活動基本沒有約束,投資者利益缺乏有效的保護(hù)機(jī)制。在實(shí)踐中,投資者與管理人之間的法律糾紛時(shí)有發(fā)生,容易引發(fā)一定的社會問題。

　　(三)我國私募基金存在的問題

　　近年來,我國私募基金發(fā)展迅速,也出現(xiàn)了一些問題,如不加以解決,可能會影響正常的金融秩序,需要引起高度重視。

　　1、法律地位不明確雖然相關(guān)部門針對其監(jiān)管的私募基金制定了一些監(jiān)管規(guī)則,但這些監(jiān)管規(guī)則的法律效力層級較低,無法對私募基金的法律性質(zhì)、合格投資人、與相關(guān)方的法律關(guān)系等重大基本法律問題作出規(guī)定,存在法律空白,不利于打擊非法私募基金、保護(hù)投資者利益,也不利于支持運(yùn)作規(guī)范的私募基金發(fā)展壯大。

　　2、缺乏統(tǒng)一的監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)現(xiàn)有私募基金的規(guī)范基本上是相關(guān)監(jiān)管部門針對各自管轄的機(jī)構(gòu)分別制定,對私募基金業(yè)務(wù)的法律依據(jù)、業(yè)務(wù)運(yùn)作要求等方面沒有統(tǒng)一規(guī)定,監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)寬嚴(yán)有別,容易導(dǎo)致監(jiān)管重復(fù)和真空,影響監(jiān)管效果,引發(fā)金融機(jī)構(gòu)的監(jiān)管套利行為,不利于保護(hù)投資者合法權(quán)益和維護(hù)公平競爭的市場秩序。

　　3、民間私募證券投資基金缺乏監(jiān)管由于缺乏法律規(guī)范及明確的監(jiān)管授權(quán),民間私募基金特別是一些民間私募證券投資基金長期缺乏監(jiān)管,損害投資者利益、破壞市場正常運(yùn)行秩序的行為時(shí)有發(fā)生,主要包括:一是一些私募基金管理人公開或變相公開推介,或向不具備風(fēng)險(xiǎn)承受能力的投資者推介產(chǎn)品,或承諾保底或保證高收益,產(chǎn)生糾紛,甚至引發(fā)社會問題。二是由于一些私募基金在證券開戶環(huán)節(jié)和資金流向上比較隱蔽,其從事市場操縱、內(nèi)幕交易等違法活動難以及時(shí)發(fā)現(xiàn)和查處。三是一些私募基金的資金來源為非法資金,私募基金可能成為洗錢工具。五是一些私募基金管理人收取管理費(fèi)用或業(yè)績提成方式較為隱蔽,容易發(fā)生逃稅漏稅。
　　4、私募股權(quán)投資基金的監(jiān)管體制有待明確實(shí)踐中,私募股權(quán)投資基金領(lǐng)域也存在一些潛在的風(fēng)險(xiǎn):一是個(gè)別私募基金管理人募集資金后并不用于投資,而是挪作他用,欺詐投資者,存在非法集資的問題。二是一些機(jī)構(gòu)或者個(gè)人在企業(yè)上市前通過跟投私募股權(quán)投資基金低價(jià)獲取企業(yè)股權(quán),上市后賺取巨額差額利益,引起社會輿論高度關(guān)注。

　　由于缺乏法律依據(jù),目前私募股權(quán)投資基金的監(jiān)管體制還有待明確,一些地方政府為吸引私募股權(quán)投資基金在當(dāng)?shù)刈浴⑼顿Y,制定了一些相關(guān)的管理規(guī)定、政策優(yōu)惠,雖然起到了一定的規(guī)范作用,但也容易引起各地攀比,不利于國家金融政策的統(tǒng)一。

　　(四)思考和建議

　　私募基金的規(guī)范發(fā)展對推動企業(yè)發(fā)展、調(diào)整產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)、完善資本市場、促進(jìn)國民經(jīng)濟(jì)具有重要作用。隨著我國經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展和國民財(cái)富迅速增加,私募基金市場規(guī)模將不斷擴(kuò)大,產(chǎn)品種類也將日益豐富,現(xiàn)有監(jiān)管模式已不能完全適應(yīng)市場發(fā)展需要。

　　目前,世界各國逐漸意識到缺乏監(jiān)管的私募基金隱含的巨大風(fēng)險(xiǎn),加強(qiáng)私募基金監(jiān)管成為各國共識。目前我國部分私募基金仍游離于監(jiān)管之外,有必要根據(jù)我國的實(shí)際情況,吸收借鑒各國對私募基金監(jiān)管的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn),加快私募基金監(jiān)管立法,明確私募基金的概念、法律地位、組織形式、與相關(guān)方的法律關(guān)系等重大法律問題,建立合格投資者制度,明確私募基金管理人行為規(guī)范,賦予私募基金在市場中應(yīng)有的法律地位,將一些具有系統(tǒng)重要性的私募基金納入監(jiān)管范圍,加強(qiáng)對私募基金的管理、監(jiān)測和分析,規(guī)范私募基金的募集、投資、退出等業(yè)務(wù)環(huán)節(jié),逐步建立私募