`摘要`休息權是勞動者所享有的憲法權利，具有自由權和社會權的雙重屬性。當勞動者享有休息權時，國家負有尊重和不干預的義務；在勞動者的休息權受用人單位侵害時，國家負有保護的義務；發(fā)展勞動者休息和休養(yǎng)的設施，國家負有給付義務。保障勞動者的休息權，立法機關需要完善相關立法，勞動行政部門需要切實履行法定監(jiān)管職責，司法解釋的舉證責任分配規(guī)則應更有利于勞動者。
　　
　　`關鍵詞`休息權；國家義務；保障。
　　
　　一、問題的提出。
　　
　　近年來，每當節(jié)假日過后，加班費問題往往會成為輿論關注的焦點。特別是2012年2月20日國家稅務總局納稅服務司針對“節(jié)假日加班工資是否繳納個人所得稅”做出解答，明確個人在節(jié)假日的加班費需要按照工薪收入納稅，這更是觸動了人們對加班費問題這根敏感的神經(jīng)。在中國，加班費之所以成為問題，主要原因是加班幾乎是很多職場人的一種常態(tài)，而能夠按照規(guī)定領到加班費的比例卻不高。2011年5月，由智聯(lián)招聘網(wǎng)發(fā)起的調(diào)查顯示：“五一”期間，有26.8％的人表示需要加班。其中54.5％的人表示不能領到加班費或不能補休。？2008年底，北京市勞動和社會保障局對北京市8 19家用人單位支付勞動者法定節(jié)假日加班工資情況開展專項調(diào)查，結(jié)果顯示：用人單位未支付加班工資的有82家，未按照規(guī)定支付加班工資的有174家舊j，兩者所占比例為被調(diào)查對象的31.2％。上述這些數(shù)據(jù)表明，在我國，用人單位侵占勞動者加班費是個普遍現(xiàn)象。
　　
　　就字義淵源而言，“加班費”一詞源于我國法律的規(guī)定?！?a target="_blank" >勞動法》規(guī)定：勞動者每日工作時間不超過8小時、平均每周工作時間不超過44小時；用人單位應當保證勞動者每周至少休息一日；在元旦、春節(jié)、國際勞動節(jié)、國慶節(jié)以及其他法定休假節(jié)日，用人單位必須安排勞動者休假。根據(jù)上述規(guī)定，標準工作時間以外的時間、休息13和法定休假日都屬于勞動者支配的休息時間。因此，所謂“加班”是指用人單位占用勞動者的休息時間在標準工作時間以外延長勞動者工作時間，或者在休息日以及法定休假日安排勞動者從事工作。為了彌補勞動者休息權受到的損失，《勞動法》建立了補償制度。根據(jù)該法第44條規(guī)定，用人單位安排勞動者延長工作時間的，支付不低于工資150％的報酬；安排勞動者在休息日工作又不能安排補休的，支付不低于工資200％的報酬；安排勞動者在法定休假日工作的，支付不低于工資300％的報酬。勞動者基于上述三種情況所領得的工資報酬就是加班費。據(jù)此，所謂加班費問題是指勞動者因用人單位占用其休息時間安排其工作而沒有按照規(guī)定支付加班費所引發(fā)的勞動爭議，其實質(zhì)是用人單位對勞動者依法所享有的休息權的侵害。用人單位侵害勞動者的休息權本是私人之間的民事糾紛，本文擬探討的問題是：國家是否有義務介入這一糾紛以保障勞動者的休息權；如果有，則國家應承擔何種義務；目前國家所采取的措施是否盡到了應承擔的義務，如何改進。本文擬從憲法學角度對這些問題進行探討，以就教于學界。
　　
　　二、作為憲法權利的休息權之內(nèi)涵。
　　
　　根據(jù)規(guī)定休息權的法規(guī)范的效力位階不同，可以把休息權分為作為憲法權利的休息權和作為法律權利的休息權。前者由憲法規(guī)范所確認，是勞動者所享有的且對立法、行政、司法權之行使有拘束力的權利；后者是法律對憲法休息權規(guī)范的具體化，雖然為勞動者所享有，但主要拘束平等的民事主體。本文基于研究的需要，主要研究的是作為憲法權利的休息權。
　　
　　根據(jù)荷蘭學者馬爾賽文等對1976年以前世界上142部成文憲法的統(tǒng)計，有46個國家的憲法規(guī)定了休息權，占32.4％?！轏（p154）筆者進一步研究發(fā)現(xiàn)，在規(guī)定休息權的憲法中，絕大多數(shù)屬于社會主義國家的憲法，比如中國、越南、朝鮮、古巴以及前蘇聯(lián)、前羅馬尼亞等國家的憲法。相對而言，資本主義國家憲法對休息權加以規(guī)定的并不多。上述社會主義國家中，除了前蘇聯(lián)外，多數(shù)社會主義國家都是在第二次世界大戰(zhàn)以后才建立起來的，因此，就時間來看，休息權作為憲法權利在憲法中加以確認主要是二戰(zhàn)以后的事情。從各國憲法對休息權的規(guī)定來看，休息權涉及以下兩個方面內(nèi)涵。
　　
　?。ㄒ唬┬菹嘀黧w。
　　
　　休息權主體是指誰享有休息權。歸納起來，各國憲法主要有兩種規(guī)定方式：一種是規(guī)定休息權的主體是公民。比如《蘇維埃社會主義共和國聯(lián)盟憲法》（1936）第119條規(guī)定：“蘇聯(lián)公民有休息的權利?！薄冻r民主主義人民共和國憲法》
　　
　?。?998）第71條規(guī)定：“公民有休息的權利。這種權利由工作時間制度、公休日制度、帶薪休假制度和用國家費用進行靜養(yǎng)與休養(yǎng)的制度以及不斷增加的各種文化設施等來保證?！绷硪环N規(guī)定方式是規(guī)定休息權的主體是勞動者。我國《憲法》第43條第一款規(guī)定：“勞動者有休息的權利?！薄豆虐凸埠蛧鴳椃ā返?5條規(guī)定：“每個勞動者享有休息權，此項權利的保障為：八小時工作日，每星期一天休息日和每年支付原薪的休假?！惫袷侵妇哂幸粐鴩娜?，而勞動者屬于公民中的一部分，顯然從外延上看，公民的范圍要比勞動者的范圍更寬。筆者認為，對我國憲法第43條規(guī)定的“勞動者”應作廣義理解，即把其定義為有勞動能力的自然人。自然人既包括本國人，也包括外國人。換言之，在我國境內(nèi)從事各種工作的外國人，也享有休息權，受憲法保護。
　　
　?。ǘ┬菹鄡?nèi)容。
　　
　　1.休息權。從休息權規(guī)范條款所處位置來看，其處于憲法第42條關于勞動權的規(guī)定之后，故休息權與勞動權有密切聯(lián)系。所謂“勞動”，其乃是一種活動，“一種對事物加工改造的活動，是對自然物‘賦形’的活動?！盽4`（p222>而休息是對此種活動的暫時停止，以使勞動者恢復體力，放松身心。這里所講的休息權主要針對每日工作時間而言，目前世界各國對休息權的保障普遍實行的是每天八小時工作制，八小時以外的時間是勞動者自由支配的時問，屬于勞動者的權利范圍。
　　
　　2.休假權。休假權是指勞動者連續(xù)工作一段時間以后，享有的用整天時間放松身心的權利。
　　
　　對休假權的保障，各國普遍實行的是每周有兩天休息日，即雙休日。除了雙休日外，各國還根據(jù)本國國情，規(guī)定了一些休假日。比如，根據(jù)《勞動法》規(guī)定，我國勞動者享有的休假日包括：元旦、春節(jié)、國際勞動節(jié)、國慶節(jié)以及其他法定休假節(jié)日d.

轉(zhuǎn)貼于 233網(wǎng)校論文中心 http://www.studa.net`NextPage`　　三、休息權的法性質(zhì)及國家義務。
　　
　?。ㄒ唬┬菹嗟姆ㄐ再|(zhì)。
　　
　　根據(jù)傳統(tǒng)憲法學理論，憲法權利可以分為自由權和社會權。前者如生命權、健康權、人格尊嚴、住宅權以及人身自由、言論自由等各種自由權利，憲法對這類權利加以規(guī)定，目的乃在于創(chuàng)造一個排除國家恣意介入的個人自由活動空間，國家權力活動止于個人自由活動空間之外才具有正當性。公民這類權利的實現(xiàn)需要國家恪守消極不作為的角色，故又稱為“免于國家干涉的權利”；后者如勞動權、受教育權、獲得物質(zhì)幫助權等，公民這類權利的實現(xiàn)需要國家權力的積極介入，因此又稱為“免于國家匱乏的權利”。根據(jù)憲法學界的通說，休息權屬于社會權。為了保障勞動者休息權的實現(xiàn)，國家需要立法規(guī)定勞動者的工作時間和休假制度；同時，在財政上拿出資金用于發(fā)展勞動者休息和休假所需要的物質(zhì)設施。筆者認為，僅把休息權定位于社會權還是不夠的。國家在已經(jīng)提供法律上或財政上的幫助以后，對勞動者依法所享有的休息權，應當予以尊重、不干涉，此正是自由權對國家的要求。因此，休息權也應具有自由權的屬性。
　　
　?。ǘ﹪伊x務。
　　
　　權利與義務是相對的，權利內(nèi)容有義務主體與之相對應，權利規(guī)定才有意義。憲法權利的享有主體是公民，義務主體是國家，國家對公民憲法權利的實現(xiàn)承擔義務。當然，憲法權利的性質(zhì)不同，國家所承擔義務內(nèi)容也不一樣。就休息權而言，由于其具有自由權和社會權的雙重屬性，這就決定了國家在面對不同屬性的休息權時，需要斟酌具體情況，履行不同的義務。這里的“國家”在現(xiàn)實生活中具體化為立法機關、行政機關和司法機關。
　　
　　1.國家對自由權屬性的休息權所承擔的義務。
　　
　　由前文所述，休息權的享有主體是勞動者。這里的勞動者不是抽象的概念，在現(xiàn)實生活中總是表現(xiàn)為一個個活生生的個體。馬克思指出：
　　
　　“人的本質(zhì)并不是單個人所固有的抽象物。在其現(xiàn)實性上，它是一切社會關系的總和?！薄啊眕l“作為個體的勞動者不是孤立存在的，總是處于一定的社會關系網(wǎng)絡當中。具體來說，勞動者在從事工作時主要涉及三種社會關系：勞動者和國家的關系；勞動者和用人單位的關系以及勞動者和勞動者之間的關系。
　　
　?。?）勞動者和國家的關系。在勞動者和國家的關系中，很顯然，二者處于不對等的狀態(tài)。勞動者作為公民個體在國家面前永遠處于弱勢地位，而國家擁有公權力，并且有強制力作后盾來推行其意志。在這種情況下，如果國家權力的行使不受到限制、規(guī)范，則其就有可能對勞動者的權利造成侵害。為了預防這種情況出現(xiàn)，憲法第43條規(guī)定了勞動者的休息權，其目的旨在為國家設定義務，以防御國家權力的侵害。換言之，憲法的休息權規(guī)范建立了一個客觀價值秩序，要求國家的立法、行政、司法予以尊重，不得以各種方式予以限制或者剝奪。在這種意義上，國家所承擔的是不作為的消極義務。
　　
　　（2）勞動者和用人單位的關系。在勞動者和用人單位的關系中，理論上講，二者處于對等的地位，但實際上卻并非如此。用人單位處于強勢地位。其原因在于：首先，勞動力市場的供求關系不利于勞動者。有勞動能力者人數(shù)眾多，而用人單位提供的就業(yè)崗位甚少。這種供求關系會強化用人單位的自我意識和優(yōu)勢地位，不和于勞動者就權利保護問題和用人單位討價還價，進而形成平等的關系；其次，勞動者的”結(jié)社力量“（associational power）和”結(jié)構力量“