`摘要`在上海市將努力建設(shè)成世界航運中心的這一大背景下，船舶融資被提到了前所未有的高度，而在船舶融資過程中所涵蓋的各種業(yè)務(wù)也越來越受到大家的重視。其中，還款保函業(yè)務(wù)以其周期相對較長、涉及金額大、收益比風(fēng)險率相對較高而博得了眾多金融機構(gòu)的青睞。雖然越來越多的銀行開始從事這一業(yè)務(wù)，但是還款保函中的法律風(fēng)險仍未引起大家足夠的重視，導(dǎo)致了許多糾紛的產(chǎn)生。因此，銀行如何面對這些糾紛以及可能存在的潛在風(fēng)險。文章認(rèn)為，必須加強對保函開具前的調(diào)查工作，有效應(yīng)對船東的無理索賠，落實反擔(dān)保措施，提升銀行內(nèi)部管理以及提升銀行船舶業(yè)務(wù)人員的專業(yè)水平。認(rèn)真對待船舶融資中還款保函的法律風(fēng)險問題，積極展開防范措施，減少還款保函糾紛，做好做強還款保函業(yè)務(wù)。

`關(guān)鍵詞`船舶；還款保函；風(fēng)險；防范

近些年來，隨著我國船舶業(yè)的迅猛發(fā)展以及對外交往的深入，越來越多的金融機構(gòu)看好船舶融資這一誘人的巨大市場，許多銀行紛紛開始大力發(fā)展船舶融資業(yè)務(wù)。在這其中，出口船舶還款保函業(yè)務(wù)以其周期相對較長、涉及金額大、收益比風(fēng)險率相對較高而博得了眾多金融機構(gòu)的青睞。雖然越來越多的銀行開始運用還款保函這一銀行信用工具，但是由于對其風(fēng)險意識認(rèn)識不足，商業(yè)銀行在開展這一業(yè)務(wù)的過程中執(zhí)行得并非相當(dāng)順暢，因而有必要厘清還款保函中的法律風(fēng)險及其相對防范方式，為我國做大做強優(yōu)質(zhì)的還款保函業(yè)務(wù)提供些許幫助。

首先，我們先來看一個還款保函糾紛的經(jīng)典案例：I．E．建造公司訴勞埃德銀行和拉菲德恩銀行案。在這個案例中，原告IE建造公司和伊拉克的一家雇主船東簽訂了一份合同。合同約定在可巴拉、卡達西亞和杜虎克三處建造約定的船舶。這些保函的格式是以拉菲德恩公司自己制定的格式為準(zhǔn)，對伊拉克的船東有利。后來伊拉克的船東由于某種原因要求船廠提前還款。船東在當(dāng)時情境下的這一做法一般被認(rèn)為是由于船價下跌而船東不愿去接受船舶。與此同時，船東又得寸進尺，以一些小問題為借口提出是船廠違約，并出具了一個并非事實的證明來控告船廠即原告違約，進而向銀行要求還款擔(dān)保。此時的銀行使陷入了兩難的境地，是否要給予船東還款。在這里我們暫且不論雇主有欺詐的可能性，我們只是想要強調(diào)，由于銀行在此案例中開出的是獨立保函（通常還款保函都是獨立保函），一般而言，獨立保函要求只要看到相關(guān)證明材料就應(yīng)給付相應(yīng)對價，而且是不得不支付。因而如果銀行對于相關(guān)風(fēng)險沒有事前準(zhǔn)備的話，那么銀行在開具獨立保函時便背負(fù)了很大的風(fēng)險，這將很可能導(dǎo)致銀行對日后產(chǎn)生的問題負(fù)上很大責(zé)任。

其實，像這樣由還款保函所引出的風(fēng)險問題還有很多。以下我們就來分析一下對于銀行而言還款保函可能面對的種種風(fēng)險及其應(yīng)對的措施。

一、銀行還款保函面對的風(fēng)險

（一）船廠信譽風(fēng)險。分析銀行所開具的還款保函的風(fēng)險，要詳細(xì)調(diào)查船廠的信譽。船廠的信譽主要指的是：船廠是否發(fā)生過重大違約事件、是否有拖期交船遭受懲罰記錄、是否有因造船質(zhì)量不合格或瑕疵而陷入國內(nèi)外的仲裁或訴訟中、是否有不良還貸的歷史記錄和財務(wù)糾紛、是否發(fā)生過重大安全事故等。如若未曾有過如上的風(fēng)險事件發(fā)生，說明船廠信譽較好，從而銀行風(fēng)險較低；如若不然，銀行可能在開出還款保函時具有相對較高的風(fēng)險，需要保持謹(jǐn)慎態(tài)度。

（二）船廠經(jīng)驗風(fēng)險。分析銀行所開具的還款保函的風(fēng)險，要調(diào)查船廠是否有建造類似船舶的經(jīng)驗。如果有建造這種船舶的類似經(jīng)驗，那么在船舶質(zhì)量、安全、財務(wù)等方面將會有所保障。如果沒有建造類似船舶經(jīng)驗的話，銀行在決定開出還款保函時可能將提高風(fēng)險擔(dān)保程度或者拒絕開出還款保函。當(dāng)然，如果有些船廠為了高利潤但沒有相關(guān)船舶的造船經(jīng)驗，那么對其是否開出還款保函就需要深入了解船廠主要管理層及高級技術(shù)人員的相關(guān)管理經(jīng)驗和從業(yè)背景、所聘技術(shù)顧問的水平、船廠質(zhì)量控制體系與安全生產(chǎn)體系的完整性等安全管理實力；如若船廠還尚處于基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)中的，那么銀行應(yīng)該非常謹(jǐn)慎，需要調(diào)查船廠的各方面實力。如需調(diào)查船廠投資方整體實力、投資方建設(shè)資金到位情況、船廠經(jīng)營方的管理水平等情況。這些調(diào)查的結(jié)果都將為銀行是否提供還款保函給予一定的幫助。

（三）船廠設(shè)備風(fēng)險。分析銀行所開具的還款保函的風(fēng)險，要查看關(guān)鍵配套設(shè)備進口狀況。在我國，船舶配套產(chǎn)品主要依賴進口，因而銀行要密切關(guān)注配套產(chǎn)品的市場情況以及船廠與主要船用設(shè)備供應(yīng)商之間的合作情況。正是因為關(guān)鍵配套設(shè)備依賴進口，如果相關(guān)設(shè)備供應(yīng)緊張的話，那么很有可能導(dǎo)致船企無法按期交付船舶，從而使銀行產(chǎn)生還款責(zé)任。所以，這方面的問題也是銀行在開具還款保函時所要考慮的。

（四）保函合同文本風(fēng)險。在簽署還款保函合同時，要十分注意保函合同的文本、文字描述。當(dāng)還款保函含有一些意義不明、相互矛盾、不合邏輯、有悖常理的條款時，出具還款保函的擔(dān)保行將有被無理要求付款的風(fēng)險。因而在撰寫保函合同時，雙方務(wù)必在意思表達和文字表述上清晰明了、結(jié)構(gòu)框架必須嚴(yán)謹(jǐn)、條文之間無自相矛盾之處。此外，在簽訂保函合同時還應(yīng)注意一些特殊條款的書寫與規(guī)范，使這些條款能起到確保在預(yù)付款保函項下的風(fēng)險合理可控的作用。在實踐中最常用的特殊條款主要有以下三種：爭議仲裁或訴訟條款；款項讓渡條款①；保函生效與增減額條款②。這些條款的規(guī)范表述能為銀行有效分散風(fēng)險起到一定的作用。

（五）船舶類型風(fēng)險。不同的船舶類型具有不同的風(fēng)險程度。相對來說復(fù)雜船形技術(shù)要求較高因而船舶融資風(fēng)險較大，而散貨船（如巴拿馬型散貨船、好望角型散貨船、靈便型散貨船、湖型散貨船）船形相對成熟因而風(fēng)險較小。根據(jù)不同的船舶類型，銀行開具還款保函的擔(dān)保將會有所區(qū)別。除此之外，銀行還需審視該保函項下的船型整體設(shè)計是否成熟、以往船廠對于該種船舶建造過程的順利程度、此船舶類型是否為船廠的熟悉產(chǎn)品、相關(guān)管理層和主要技術(shù)人員是否有變更、門吊船臺（或船塢）等主要造船設(shè)施是否安全可靠而不存在重大隱患和缺陷等情況。

（六）船東實力與信譽風(fēng)險。銀行開具還款保函的風(fēng)險大小除了要看船廠的實力外，船東的實力和信譽也是還款保函履約的另一方重要保證。如果船東實力強、信譽好，從事航運歷史較長、自有船隊規(guī)模較大、且經(jīng)營情況良好，那么銀行在開具還款保函時可以較為放心，在滿足相關(guān)條件的情況下可以積極拓展還款保函業(yè)務(wù)。如果船東實力較弱，信譽不佳，船東自有船隊較小，那么銀行需綜合考慮受益人（船東）的財務(wù)狀況以決定是否介入相關(guān)業(yè)務(wù)。因為在此情況下船東很有可能向銀行進行不合理索賠，索取高額賠償金，船東有較大的欺詐可能性，致使銀行利益受損。我們知道大多數(shù)的還款保函都是具有獨立性的保函。所謂獨立性的保函是指，當(dāng)受益人給出所需單據(jù)時，銀行即可承擔(dān)責(zé)任，而不去理會保函背后的基本合約。因而為了防止船東的惡意欺詐，銀行需要對船東的實力與信譽進行評估。所以說船東的實力與信譽也是開出還款保函的風(fēng)險之一。

（七）銀行監(jiān)管風(fēng)險。銀行監(jiān)管風(fēng)險主要體現(xiàn)在銀行監(jiān)管船廠資金使用情況上。如果還款保函開出后，當(dāng)船東匯入預(yù)付款于船廠，此時銀行對于該筆預(yù)付款的管理與控制即船廠是否按約定將預(yù)付款用于特定船舶也是銀行對是否開具還款保函及其所需擔(dān)保的一個重要考量因素。按照應(yīng)有的操作流程，船廠應(yīng)該對預(yù)付款落實專戶管理，根據(jù)船舶建造、生產(chǎn)以及購銷安排應(yīng)逐筆審核預(yù)付款的用途和去向，實現(xiàn)?？顚Ｓ?，使銀行降低風(fēng)險。但從實際操作來看，銀行對于預(yù)付款的監(jiān)管較難，很多對于船廠的監(jiān)管措施還只是落實在紙面上。如何能確之實效地消除保函開出后資金的操作風(fēng)險隱患，切實防范業(yè)務(wù)風(fēng)險是值得我們思考的問題。

（八）船級社③資質(zhì)與信譽風(fēng)險。船級社的資質(zhì)與信譽也是銀行在開具還款保函時所要考慮的風(fēng)險之一。船級社的主要作用是對船舶在建造時和建造后進行定期檢驗的組織，目的是設(shè)定和維持船舶及其設(shè)備的建造和維修標(biāo)準(zhǔn)，若資質(zhì)較差、信譽不好的船級社可能會與有不良企圖的船東合伙，欺詐船廠，要求其退付預(yù)付款，若船廠履行不能，則將影響到銀行利益，造成還款保函的履約困難。因而，銀行為了保證還款保函的穩(wěn)妥性，理應(yīng)通過鄧白氏①等有信譽的機構(gòu)調(diào)查船級社的資質(zhì)與信譽，防止可能發(fā)生的各種欺詐事件。